Отсутствие в деле определения о рассмотрении заявления об отводе судьи — основание для отмены судебного акта

Вопрос: В арбитражном суде в апелляционной инстанции истцом заявлен устный отвод судье. Заявление было рассмотрено составом суда, в удовлетворении отказано.

Может ли отсутствие в материалах дела определения, принятого по результатам рассмотрения заявления об отводе судьи, являться основанием для отмены судебного акта, принятого по существу апелляционной инстанцией?

 

Ответ: Отсутствие в материалах дела определения, принятого арбитражным судом по результатам рассмотрения заявления об отводе судьи, является основанием для отмены судебного акта, принятого по существу апелляционной инстанцией.

 

Обоснование: В силу ч. 1 ст. 41 АПК РФ лица, участвующие в деле, имеют право заявлять отводы.

В случае заявления отвода арбитражный суд заслушивает мнение лиц, участвующих в деле, а также лица, которому заявлен отвод, если отводимый желает дать объяснения (ч. 1 ст. 25 АПК РФ).

На основании ч. 3 ст. 25 АПК РФ вопрос об отводе судьи при рассмотрении дела в коллегиальном составе разрешается этим же составом суда большинством голосов в отсутствие судьи, которому заявлен отвод. При равном числе голосов, поданных за отвод и против отвода, судья считается отведенным.

Часть 5 ст. 25 АПК РФ предусматривает, что по результатам рассмотрения вопроса о самоотводе или об отводе выносится определение.

Согласно ч. 2 ст. 184 АПК РФ определение выносится арбитражным судом в письменной форме в виде отдельного судебного акта или протокольного определения.

Определение, выносимое в виде отдельного судебного акта, подписывается судьей или составом арбитражного суда, вынесшими это определение (ч. 1 ст. 185 АПК РФ).

Согласно п. 38 Постановления Пленума ВАС РФ от 05.06.1996 N 7 «Об утверждении Регламента арбитражных судов» порядок разрешения заявленного отвода установлен статьей 25 АПК РФ. По результатам выносится определение в виде отдельного судебного акта независимо от того, заявлен отвод в письменной форме или заявление было сделано устно и внесено в протокол судебного заседания. Устный отвод рассматривается так же, как и письменный, последствием его нерассмотрения будет отмена судебного акта, вынесенного незаконным составом суда (Постановление ФАС Московского округа от 25.01.2007, 26.01.2007 N КГ-А41/13806-06 по делу N А41-К1-6904/06).

Отсутствие в материалах дела определения по вопросу об отводе состава суда свидетельствует о том, что вопрос об отводе составу суда не может быть признан рассмотренным, а дело — рассмотренным в законном составе суда (Постановление ФАС Московского округа от 12.02.2014 по делу N А40-10718/12-64-97, Постановление ФАС Московского округа от 12.03.2014 N Ф05-5240/2013 по делу N А41-24274/12, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 08.11.2006 N Ф08-5656/2006 по делу N А18-145/2006).

В силу п. 1 ч. 4 ст. 288 АПК РФ основанием для отмены решения, постановления арбитражного суда в любом случае является рассмотрение дела арбитражным судом в незаконном составе.

Таким образом, отсутствие в материалах дела определения, принятого по результатам рассмотрения заявления об отводе судьи, является основанием для отмены судебного акта, принятого апелляционной инстанцией по существу.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code