Облагается ли НДС безвозмездная передача имущественных прав (не связанная с благотворительной деятельностью) (абз. 2 пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ)

В абз. 1 пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ указано, что объектом налогообложения по НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

При этом передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией (абз. 2 пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). В то же время передача имущественных прав на безвозмездной основе в указанном абзаце не названа.

Согласно пп. 12 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) на территории РФ безвозмездная передача в том числе имущественных прав в рамках благотворительной деятельности в соответствии с Федеральным законом от 11.08.1995 N 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях».

По рассматриваемому вопросу существует две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Есть судебный акт, согласно которому безвозмездная передача имущественных прав не подлежит обложению НДС в связи с тем, что порядок определения налоговой базы при такой передаче в Налоговом кодексе РФ не регламентирован. Есть работы авторов, отражающие аналогичную позицию.

В соответствии с иной точкой зрения, представленной в работах авторов, безвозмездная передача имущественных прав облагается НДС. При этом налоговой базой по данному налогу является стоимость таких прав.

 

Подробнее см. документы

 

Позиция 1. Безвозмездная передача имущественных прав НДС не облагается

 

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.02.2014 по делу N А19-4871/2013

Инспекцией и судами передача обществом подарочных сертификатов своим работникам квалифицирована как передача имущественных прав.

Суд, учитывая положения ст. ст. 154, 155 НК РФ, указал, что в ст. 154 НК РФ не регламентирован порядок определения налоговой базы по НДС при безвозмездной передаче имущественных прав. Исходя из положений п. 1 ст. 17 НК РФ налог считается установленным в том случае, когда определены налогоплательщики и элементы налогообложения. При рассмотрении инспекцией и судами доначисления НДС по безвозмездной передаче денежных сертификатов не приведены нормы Налогового кодекса РФ, позволяющие взимать НДС с указанных операций.

 

Консультация эксперта, 2013

Автор приводит ситуацию, в которой общество передает своим клиентам подарочные сертификаты, приобретенные у другой организации. Автор приходит к выводу, что, поскольку передача имущественных прав на безвозмездной основе законодательно не закреплена в качестве объекта налогообложения, налогоплательщик имеет право не начислять НДС.

 

Статья: Семинар «НДС». Часть 2 (Полухина М.Ю., Тарловская М.А.) («Клуб главных бухгалтеров», 2010, N 6)

Автор указывает, что согласно формулировке пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ безвозмездная передача относится только к товарам, работам, услугам, имущественные права в данной норме не названы. В то же время автор рекомендует облагать НДС безвозмездную передачу имущественных прав, чтобы избежать споров с налоговыми органами.

 

Статья: Имущественные права как объекты обложения НДС (Нечитайло И.) («Финансовая газета. Региональный выпуск», 2009, N 37)

Автор указывает, что в п. 1 ст. 146 НК РФ безвозмездная передача имущественных прав не названа. Кроме того, имущественные права не упоминаются ни в п. 2 ст. 154 НК РФ, ни в ст. 40 НК РФ, устанавливающей принципы определения рыночных цен только для товаров (работ, услуг). Отсутствует порядок определения налоговой базы при безвозмездной передаче имущественных прав и в ст. 155 НК РФ, в которой отражены особенности исчисления налоговой базы при передаче имущественных прав. Учитывая данные обстоятельства, автор приходит к выводу, что налогоплательщик вправе не облагать НДС безвозмездную передачу имущественных прав. Однако, приводя позицию ВАС РФ о правомерности применения положений ст. 40 НК РФ к имущественным правам, автор отмечает: у налогоплательщика нет гарантий, что суд не распространит на имущественные права какую-либо норму Налогового кодекса РФ, касающуюся товаров (работ, услуг). Следовательно, у налогоплательщика при безвозмездной передаче имущественных прав возникают налоговые риски.

 

Консультация эксперта, 2009

Автор, рассматривая передачу подарочного сертификата как безвозмездную передачу имущественных прав, отмечает, что порядок исчисления налоговой базы при такой передаче имущественных прав в Налоговом кодексе РФ не определен. Налогоплательщик вправе не облагать НДС передачу подарочных карт сотрудникам организации. Однако организация должна быть готова к тому, что данную позицию ей придется отстаивать в суде.

 

Статья: Договор ссуды: налоговые последствия (Вагапова А.) («Финансовая газета», 2006, N 39)

Автор, рассматривая вопрос о безвозмездной передаче имущества по договору ссуды, указывает, что согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ реализация имущественных прав является объектом налогообложения по НДС. При безвозмездной передаче НДС облагаются только товары, работы и услуги. Таким образом, при передаче имущества по договору ссуды отсутствует объект налогообложения по НДС.

 

Статья: Безвозмездное пользование теперь облагается налогом на прибыль (Посашков П.А.) («Главбух», 2006, N 5)

Автор разъясняет, что ВАС РФ определил право безвозмездного пользования вещью как имущественное право. Однако его бесплатная передача реализацией в целях гл. 21 НК РФ не считается. При этом автор делает следующий вывод: если ссудодатель решил не начислять НДС при передаче имущества в безвозмездное пользование, то ему наверняка придется отстаивать свою точку зрения в суде. Возможно, судьи примут сторону налогоплательщика, если он сошлется на Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 N 98, которое трактует право пользования активом как имущественное право. Вместе с тем его безвозмездная передача реализацией не считается.

 

Статья: Безвозмездное пользование имуществом: бухгалтерский и налоговый учет (Тихонова Е.В.) («Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения», 2006, N 2)

Автор приходит выводу, что при передаче имущества по договору ссуды происходит передача имущественных прав, которая облагается НДС только в том случае, если она возмездная.

 

Позиция 2. Безвозмездная передача имущественных прав облагается НДС

 

Статья: Подарочный сертификат: приобретение и передача работнику (Кузьмина Ж.В.) («Российский налоговый курьер», 2010, N 21)

Автор рассматривает вручение работникам подарочных сертификатов как безвозмездную передачу имущественных прав. При этом в статье сделан вывод о том, что цена приобретения подарочного сертификата является налоговой базой для исчисления НДС. Автор предупреждает, что если налогоплательщик при безвозмездной передаче сертификатов сотрудникам не исчислит НДС к уплате в бюджет, то он должен быть готов к защите своей позиции в суде.

 

Консультация эксперта, 2010

Автор, рассматривая передачу подарочных сертификатов как передачу неденежного права требования, отмечает, что в Налоговом кодексе РФ не установлен порядок налогообложения данного вида уступки права требования. Таким образом, на основании норм п. 1 ст. 154 НК РФ налоговая база при передаче подарочных сертификатов работникам определяется как сумма, равная номиналу переданных сертификатов (без включения в нее НДС).

 

Облагается ли НДС выдача налогоплательщиком, не являющимся банком, поручительства за третьих лиц (п. 1 ст. 146 НК РФ)?

 

В соответствии с п. 1 ст. 146 НК РФ реализация товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации облагается НДС. При этом согласно пп. 3 п. 3 ст. 149 НК РФ осуществление банками банковских операций, в частности выдача банками поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме, освобождается от обложения НДС. В соответствии с пп. 5 п. 3 ст. 149 НК РФ осуществление отдельных банковских операций организациями, которые вправе их совершать без лицензии Центрального банка РФ, также не подлежит обложению НДС на территории РФ.

В ст. 5 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности» установлен перечень операций, относящихся к банковским, осуществление которых производится на основании лицензии, выдаваемой Банком России (ст. 13 указанного Закона). Случаи, когда осуществление банковских операций возможно без лицензии, указаны в ч. 9, 10 ст. 13 вышеназванного Закона и в Федеральном законе «О национальной платежной системе». Выдача поручительств за третьих лиц, в которых предусмотрено исполнение обязательств в денежной форме, не относится к банковским операциям (ст. 5 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1).

Кроме того, выдача поручительства предусмотрена гражданским законодательством (ст. 361 ГК РФ).

Налоговый кодекс РФ не разъясняет, нужно ли облагать НДС операции по выдаче поручительства за третьих лиц налогоплательщиками, не являющимися банками.

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальная позиция Минфина России заключается в том, что выдача поручительства за третьих лиц организацией, не являющейся банком, облагается НДС. Есть судебный акт и работы авторов, подтверждающие данный вывод.

Иная точка зрения, представленная в судебных актах, заключается в том, что выдача поручительства не облагается НДС, поскольку при данных отношениях не происходит фактического движения стоимости и отсутствует факт реализации. Есть работа автора, подтверждающая данный подход.

 

Позиция 1. Выдача налогоплательщиком, не являющимся банком, поручительства за третьих лиц облагается НДС

 

Письмо Минфина России от 02.12.2013 N 03-03-06/1/52285

Разъяснено, что выдача поручительства за третьих лиц организацией, не являющейся банком, облагается НДС.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо Минфина России от 12.03.2007 N 03-07-07/07

Консультация эксперта, 2008

Статья: Как отражать операции по договору поручительства (Кулакова М.С.) («Российский налоговый курьер», 2009, N 22

 

Постановление ФАС Центрального округа от 16.03.2012 по делу N А08-3814/2011

Суд отклонил довод инспекции о том, что выдача поручительства в обеспечение исполнения обязательств другого лица не соответствует понятию реализации услуги, предусмотренному ст. ст. 38, 39 НК РФ.

Суд проанализировал нормы п. 3 ст. 423, ст. 421 ГК РФ и пришел к выводу о том, что отношения между поручителем и должником полностью соответствуют определению услуги. Следовательно, операции по выдаче поручительства за третьих лиц облагаются НДС в общеустановленном порядке.

 

Статья: Поручительство: учет и налогообложение (Кошкина Т.Ю.) («Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения», 2009, N 7)

Автор отмечает, что деятельность поручителя, не являющегося банком, не подпадает под действие пп. 3 п. 3 ст. 149 НК РФ. Поэтому вознаграждение, полученное от должника поручителем, облагается НДС. Объект налогообложения по НДС также возникает и в том случае, когда договор поручения является безвозмездным.

 

Консультация эксперта, 2009

Автор поясняет, что прочие сделки, поименованные в открытом перечне ст. 5 Закона N 395-1, вправе осуществлять все организации без соответствующей лицензии, поскольку данные сделки не относятся к банковским операциям и разрешены гражданским законодательством РФ. При этом пп. 3 п. 3 ст. 149 НК РФ освобождает от налогообложения операции, осуществляемые именно банками, по выдаче поручительств за третьих лиц, которые предусматривают исполнение обязательств в денежной форме. Следовательно, предоставление поручительств за третьих лиц организациями, не являющимися банками, облагается НДС.

 

Консультация эксперта, 2010

Автор указывает, что услуги регионального фонда поддержки малого предпринимательства по предоставлению поручительств за субъекты малого и среднего предпринимательства облагаются НДС.

 

Позиция 2. Выдача налогоплательщиком, не являющимся банком, поручительства за третьих лиц не облагается НДС

 

Постановление ФАС Поволжского округа от 23.09.2010 по делу N А12-1810/2010 (Определением ВАС РФ от 07.02.2011 N ВАС-342/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд отметил, что договор поручительства не является разновидностью договора возмездного оказания услуг. При этом безвозмездность не является определяющим признаком для признания спорных отношений операциями по реализации товаров (работ, услуг). Установив, что выплаты по договору поручительства не производились, суд, ссылаясь на ст. ст. 38, 39, пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ, пришел к выводу: заключение договора поручительства не отвечает понятию объекта налогообложения по НДС. В рамках таких отношений не происходит фактического движения стоимости и отсутствует факт реализации. В связи с этим суд пришел к заключению, что выдача поручительства налогоплательщиком, не являющимся банком, не облагается НДС.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Уральского округа от 29.06.2010 N Ф09-3980/10-С3 по делу N А47-10083/2009

Книга: Обеспечения обязательств: бухгалтерский учет и налогообложение (Захарьин В.Р.) («Налоговый вестник», 2009)

 

Постановление ФАС Московского округа от 02.04.2010 N КА-А40/2846-10 по делу N А40-48569/08-14-170

Суд отклонил довод инспекции о том, что налогоплательщик должен был исчислить НДС в связи с выдачей поручительств за третьих лиц. Суд отметил, что в соответствии с п. 1 ст. 365 ГК РФ к поручителю, исполнившему обязательство должника, переходят права требования кредитора по обязательству, обеспеченному поручительством. Возврат займа в рамках данных правоотношений не облагается НДС в силу пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ.

Таким образом, передача поручителем денежных средств в счет исполнения обязательства и последующее их истребование у должника не являются реализацией товаров (работ, услуг) и не могут быть объектом налогообложения по НДС. Кроме того, было установлено, что общество, выступая поручителем, никаких выплат по договорам поручительства не производило и не участвовало в дальнейших взаимоотношениях кредитора и должника.

 

Облагается ли НДС сумма возмещения неосновательного обогащения (п. 1 ст. 146 НК РФ)?

 

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ реализация товаров (работ, услуг, имущественных прав) облагается НДС.

Налоговый кодекс РФ не разъясняет, облагается ли НДС сумма возмещения неосновательного обогащения.

По данному вопросу есть две точки зрения.

Согласно официальной позиции Минфина России получение дохода в виде возмещения неосновательного обогащения в силу ст. 146 НК РФ не является объектом налогообложения по НДС, поскольку в данном случае отсутствует реализация. Есть судебный акт и работа автора с аналогичной точкой зрения.

В то же время имеется судебный акт, в котором указывается, что исключение НДС из подлежащего взысканию неосновательного обогащения приведет к нарушению компенсационного характера данной суммы. Это объясняется тем, что в силу п. 1 ст. 1105 ГК РФ возмещению подлежит действительная стоимость имущества, т.е. стоимость, по которой потерпевший сможет приобрести то же самое количество утраченного имущества.

 

Подробнее см. документы

 

Позиция 1. Сумма возмещения неосновательного обогащения не облагается НДС

 

Письмо Минфина России от 28.10.2013 N 03-07-11/45656

Финансовое ведомство разъяснило, что суммы возмещения неосновательного обогащения не связаны с реализацией товаров (работ, услуг) и не являются объектом налогообложения по НДС.

 

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.09.2008 по делу N А56-32718/2005

Суд указал, что получение предпринимателем дохода в виде возмещения неосновательного обогащения и соответствующих процентов не свидетельствует о наличии у него операций по реализации товаров (работ, услуг) либо иных операций, указанных в пп. 2 — 4 п. 1 ст. 146 НК РФ. Согласно ст. 1102 ГК РФ обязанность возвратить неосновательное обогащение возлагается на лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество за счет другого лица. При этом никаких предшествующих такому возврату либо встречных обязательств по отношению к приобретателю имущества потерпевшее лицо не несет. Следовательно, полученную сумму неосновательного обогащения налогоплательщик не должен облагать НДС.

 

Консультация эксперта, 2011

Автор указывает, что ст. 146 НК РФ не предусматривает включение в состав объекта налогообложения по НДС возмещения неосновательного обогащения. Кроме того, получение этих сумм не связано с расчетами по оплате реализованных организацией товаров (работ, услуг). Таким образом, полученная организацией денежная сумма НДС не облагается.

 

Позиция 2. Сумма возмещения неосновательного обогащения облагается НДС

 

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 20.02.2009 по делу N А53-527/2008-СЗ-9

Суд отклонил довод общества о необходимости исключить сумму НДС из неосновательного обогащения, подлежащего взысканию в пользу его контрагента, в связи с отсутствием объекта налогообложения. Однако согласно п. 1 ст. 1105 ГК РФ возмещению подлежит действительная стоимость имущества, т.е. стоимость, по которой потерпевший сможет приобрести то же самое количество утраченного имущества. Поэтому исключение суммы НДС из этой стоимости приведет к нарушению компенсационного характера суммы, взыскиваемой в качестве неосновательного обогащения.

 

Облагается ли НДС передача обществом своему участнику имущества (в том числе недвижимого) в счет выплаты дивидендов (п. 1 ст. 39, пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ)?

 

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения по НДС является реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Применение этой нормы в данном случае неоднозначно.

Реализацией товаров (работ, услуг) признается передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг (п. 1 ст. 39 НК РФ).

Дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации (п. 1 ст. 43 НК РФ).

По рассматриваемому вопросу есть две точки зрения.

Согласно официальной позиции ФНС России выплата дивидендов в виде недвижимого имущества является объектом налогообложения по НДС, поскольку право собственности на это имущество, ранее принадлежавшее организации, переходит к ее участникам. УФНС России по г. Москве поддерживает данный подход.

В то же время имеются судебные акты, в которых указывается, что передача имущества (в том числе недвижимого) в счет выплаты дивидендов не является его реализацией и не подлежит обложению НДС. Аналогичные выводы содержатся в Комментариях ФАС Уральского округа по вопросам практики применения статьи 146 НК РФ.

 

Подробнее см. документы

 

Позиция 1. Передача обществом своему участнику имущества (в том числе недвижимого) в счет выплаты дивидендов облагается НДС

 

Письмо ФНС России от 15.05.2014 N ГД-4-3/9367@

Налоговая служба на основании положений ст. ст. 39 и 146 НК РФ разъяснила, что при выплате дивидендов недвижимым имуществом право собственности на него переходит к участнику общества. Таким образом, передача недвижимого имущества в виде дивидендов учредителям общества является объектом налогообложения по НДС.

Данная позиция согласована с Минфином России.

 

Письмо УФНС России по г. Москве от 05.02.2008 N 19-11/010126

Управление Федеральной налоговой службы по г. Москве разъяснило, что при выплате дивидендов в виде имущества право собственности на него, ранее принадлежавшее обществу, переходит к участнику общества (ст. ст. 39, 146 НК РФ). Таким образом, передача имущества в виде дивидендов является объектом налогообложения по НДС.

 

Позиция 2. Передача обществом своему участнику имущества (в том числе недвижимого) в счет выплаты дивидендов не облагается НДС

 

Постановление ФАС Уральского округа от 23.05.2011 N Ф09-1246/11-С2 по делу N А07-14871/2010

Суд отклонил довод инспекции о том, что передача обществом акционеру недвижимого имущества в качестве выплаты дивидендов является реализацией товара и образует объект налогообложения по НДС.

Как отметил суд, законодательство допускает выплату дивидендов акционеру недвижимым имуществом (п. 1 ст. 42 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Согласно п. 1 ст. 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения. В соответствии со ст. 41 НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, определяемая в соответствии с гл. 23 и гл. 25 НК РФ. Таким образом, передача недвижимого имущества в качестве дивидендов не образует иного объекта налогообложения, кроме дохода, и не является реализацией недвижимого имущества, облагаемой НДС.

Аналогичные выводы содержит:

Комментарий ФАС Уральского округа по вопросам практики применения статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации

 

Постановление ФАС Уральского округа от 30.08.2005 N Ф09-3713/05-С2 по делу N А76-37264/04

Суд указал, что выплаты дивидендов в виде имущества производятся за счет прибыли, оставшейся после уплаты налогов. Такие выплаты не являются реализацией товара и не включаются в налоговую базу по НДС.

Суд отметил, что в данном случае выплаты дивидендов являются доходом учредителя организации и образуют объект налогообложения по НДФЛ (ст. ст. 38, 43, 214 НК РФ).

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code