16. Договор репо

В соответствии с пунктом 1 статьи 51.3 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» договором репо признается договор, по которому одна сторона (продавец по договору репо) обязуется в срок, установленный этим договором, передать в собственность другой стороне (покупателю по договору репо) ценные бумаги, а покупатель по договору репо обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму (первая часть договора репо) и в срок, установленный этим договором, передать ценные бумаги в собственность продавца по договору репо, а продавец по договору репо обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму (вторая часть договора репо).

Таким образом, договор репо состоит из двух частей — двух взаимосвязанных между собой договоров купли-продажи. В нем продавец по первой части договора репо одновременно является покупателем по второй его части, а покупатель по первой части договора репо — продавцом по второй части данного договора. Другими словами, договор репо представляет собой куплю-продажу ценных бумаг с обязательством их обратного выкупа. Соответственно к договору репо применяются общие положения ГК РФ о купле-продаже, если это не противоречит правилам статьи 51.3 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и существу договора репо.

Между компанией с ограниченной ответственностью «Анселайн Холдингз Лимитед» (компания) и ОАО «Инвестиционная фирма «ОЛМА» (фирма), выступающим в качестве комиссионера и действующим от своего имени, но за счет клиента — КОО БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД, 25 июня 2008 г. были заключены договоры: N 284700 купли-продажи 28 инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда недвижимости «АНТЕЙ ВОСТОК» под управлением ООО «Управляющая компания «ОЛМА-ФИНАНС» и N 284701-284702 купли-продажи 27,5 инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда недвижимости «АНТЕЙ СЕВЕР» под управлением того же хозяйственного общества. Цена передаваемого имущества составляла около 100 млн. руб. и 80 млн. руб. соответственно. В тот же день между сторонами были заключены и другие договоры: N 284703 купли-продажи 28 инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда недвижимости «АНТЕЙ ВОСТОК» и N 284704-284705 купли-продажи 27,5 инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда недвижимости «АНТЕЙ СЕВЕР», в соответствии с условиями которых компания должна была выкупить у фирмы инвестиционные паи по цене более чем 111 млн. руб. и 89 млн. руб. соответственно. Другими словами, вышеназванные договоры являлись договорами обратного выкупа инвестиционных паев, приобретенных фирмой по договорам N 284700 и N 284701-284702. Полагая, что указанные сделки, заключенные сторонами, прикрывали собой сделку по выдаче компании кредита, исполнение обязательств по возврату которого обеспечивалось залогом ценных бумаг, компания обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с иском о применении последствий недействительности ничтожной (притворной) сделки.

Однако арбитражные суды трех инстанций не нашли оснований для удовлетворения иска, отметив, что оспариваемые договоры купли-продажи не содержат существенных условий договора о залоге, предусмотренных статьей 339 ГК РФ. Исходя из буквального толкования условий договоров, а также фактически совершенных сторонами действий по исполнению договоров, они пришли к выводу о том, что между сторонами были заключены договоры купли-продажи ценных бумаг с их обратным выкупом, представляющие собой сделки репо. При этом законодательство не ограничивает субъектов гражданского оборота в способах аккумуляции свободных денежных средств — либо с помощью заключения договоров займа, либо с помощью продажи имеющегося у истца имущества с одновременным заключением договоров об обратном выкупе этого же имущества, вследствие чего у сторон не было интереса в прикрытии сделки кредита иной сделкой. Заключенные договоры фактически исполнялись, и у сторон не возникало противоречий в процессе их исполнения относительно содержания вытекающих из них обязательств.

Арбитражные суды сослались на то, что к обязательствам из заключенных договоров подлежат применению общие положения о договорах купли-продажи, но только в той мере, в которой это не будет вступать в противоречие с конечными целями сделок и с согласованной действительной волей сторон, а также смыслом договоров в целом. При этом было отмечено, что каждая пара сделок по покупке и обратной продаже одних и тех же ценных бумаг представляет собой не две отдельные, самостоятельные и независимые друг от друга сделки, а взаимосвязанные сделки, направленные на достижение тех целей, которые стороны имели в виду при заключении договоров <244>.

———————————

<244> См.: Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 16 ноября 2011 г. по делу N А40-22155/11-34-193 // СПС «КонсультантПлюс».

 

Договор репо является двусторонним, возмездным, взаимным и консенсуальным.

Сторонами договора — продавцом и покупателем по договору репо — могут быть любые физические и юридические лица. Однако если договор репо подлежит исполнению за счет физического лица, то одной из его сторон должен быть брокер, дилер, депозитарий, управляющий, клиринговая организация или кредитная организация либо такой договор репо должен быть заключен брокером за счет такого физического лица (абзац второй пункта 1 статьи 51.3 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

Предмет договора — взаимная передача ценных бумаг и выплата соответствующих денежных сумм. При этом в качестве таких ценных бумаг могут выступать только:

1) эмиссионные ценные бумаги российского эмитента;

2) инвестиционные паи паевого инвестиционного фонда, доверительное управление которым осуществляет российская управляющая компания;

3) акции или облигации иностранного эмитента и ценные бумаги иностранного эмитента, удостоверяющие права в отношении ценных бумаг российского и (или) иностранного эмитента.

В договоре репо стороны должны согласовать: наименование лица (лиц), выпустившего (выдавшего) ценные бумаги, их вид и количество (порядок определения количества), а также в отношении акций — категорию (тип), а в отношении инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов — наименование паевого инвестиционного фонда. Условие договора репо о ценных бумагах может быть также согласовано путем определения требований к таким ценным бумагам, а также их количества (порядка его определения). При этом в договоре репо должно быть предусмотрено, какой стороне указанного договора предоставлено право выбора ценных бумаг, подлежащих передаче по первой части договора репо.

Цена договора определяется через стоимость ценных бумаг, передаваемых по первой и второй частям договора репо, или порядок ее определения.

Срок договора считается согласованным, если стороны согласовали срок уплаты цены по первой и второй частям договора репо, а также срок исполнения обязательств сторон по передаче ценных бумаг. При этом срок исполнения обязательств по второй части договора репо может быть определен моментом востребования.

Таким образом, исходя из существа договора репо, существенными условиями такого договора следует признать:

1) предмет договора;

2) цену договора;

3) срок договора.

Форма договора определяется в соответствии с общими правилами ГК РФ о форме сделок.

Содержание договора составляют взаимные права и обязанности участников купли-продажи ценных бумаг с обязательством их обратного выкупа. В частности, оно включает:

1) обязанность продавца по договору репо передать покупателю по договору репо ценные бумаги свободными от любых прав третьих лиц, за исключением случая, когда покупатель по договору репо согласился принять ценные бумаги, обремененные правами третьих лиц. Обязанность по передаче ценных бумаг считается исполненной в момент вручения документарных ценных бумаг, а в случае передачи бездокументарных ценных бумаг или документарных ценных бумаг с обязательным централизованным хранением — с момента их зачисления на лицевой счет приобретателя в реестре владельцев ценных бумаг или на счет депо приобретателя;

2) обязанность покупателя по договору репо передать продавцу по договору репо суммы денежных средств, а также иное имущество, выплаченное (переданное) эмитентом или лицом, выдавшим ценные бумаги, в том числе в виде дивидендов и процентов по ценным бумагам, переданным по договору репо, в случае, если список лиц, имеющих право на получение от эмитента или лица, выдавшего ценные бумаги, такого имущества, определяется в период после исполнения обязательств по передаче ценных бумаг по первой части договора репо и до исполнения обязательств по передаче ценных бумаг по второй части договора репо (если договором репо не предусмотрено, что цена ценных бумаг, передаваемых по второй части договора репо, уменьшается с учетом указанных сумм денежных средств и иного имущества);

3) обязанность покупателя по договору репо передать продавцу по договору репо по второй части договора репо ценные бумаги, как правило, того же эмитента (лица, выдавшего ценные бумаги), удостоверяющие тот же объем прав, в том же количестве, что и ценные бумаги, переданные покупателю по договору репо по первой части договора репо. Такие ценные бумаги должны быть также свободными от любых прав третьих лиц, за исключением случая, когда во исполнение первой части договора репо покупатель по договору репо получил ценные бумаги, обремененные правами третьих лиц. В случае если ценные бумаги, переданные по первой части договора репо, были конвертированы, во исполнение второй части договора репо покупатель по договору репо передает продавцу по договору репо ценные бумаги, в которые были конвертированы ценные бумаги, переданные по первой части договора репо;

4) обязанность продавца по договору репо передать покупателю по договору репо суммы денежных средств по второй части договора репо.

Договором репо может быть также предусмотрено:

1) право покупателя по договору репо (продавца по договору репо) до исполнения обязательства по передаче ценных бумаг по второй части договора репо потребовать от продавца по договору репо передать (передать покупателю по договору репо) взамен ценных бумаг, полученных по первой части договора репо, или ценных бумаг, в которые они конвертированы, иные ценные бумаги. В этом случае покупатель по договору репо обязан вместо ценных бумаг, полученных им по первой части договора репо, передать по второй части договора репо ценные бумаги, полученные в результате такой замены. При этом договор репо должен предусматривать условия осуществления такой замены;

2) обязанность одной стороны или каждой из сторон в случае изменения цены ценных бумаг, переданных по договору репо, или в иных случаях, предусмотренных договором репо, уплачивать другой стороне денежные суммы и (или) передавать ценные бумаги. В этом случае цена ценных бумаг, подлежащих передаче по второй части договора репо, и (или) их количество увеличиваются с учетом суммы денежных средств (количества ценных бумаг), уплаченных покупателем по договору репо (переданных продавцом по договору репо), и уменьшаются с учетом суммы денежных средств (количества ценных бумаг), полученных покупателем по договору репо (продавцом по договору репо), если договором репо не предусмотрена обязанность стороны, получившей указанные денежные средства и (или) ценные бумаги, вернуть их при исполнении обязательств по второй части договора репо. При этом договором репо должны быть определены основания возникновения данной обязанности, порядок определения суммы денежных средств (количества ценных бумаг), подлежащих уплате (передаче), а также порядок и срок их уплаты (передачи).

Договором репо может быть определено лицо, которое на основании соглашений со сторонами договора репо определяет сумму денежных средств (количество ценных бумаг), подлежащих передаче по договору репо, предъявляет сторонам требования, предусмотренные договором репо, осуществляет действия, необходимые для совершения операций по счету депо, на котором учитываются ценные бумаги, право распоряжения которыми ограничено, совершает иные действия, необходимые для осуществления прав и исполнения обязанностей каждой из сторон по договору репо. Таким лицом может являться клиринговая организация, брокер или депозитарий;

3) обязательство покупателя по договору репо не совершать сделок с ценными бумагами, переданными по договору репо. В этом случае указанное ограничение прав покупателя по договору репо подлежит фиксации по лицевому счету или счету депо покупателя по договору репо.

После исполнения обязательств по первой части договора репо и (или) их прекращения прекращение обязательств по второй части договора репо без исполнения их в натуре может осуществляться зачетом, а если указанные обязательства допущены к клирингу, иными способами, предусмотренными правилами клиринга (правилами осуществления клиринговой деятельности), а также в случаях, предусмотренных пунктами 15.1, 16, 16.1 и 20 статьи 51.3 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Заключение договора. Порядок заключения договора репо определяется общими правилами ГК РФ.

В случае если стороны намерены заключить более одного договора репо, порядок заключения указанных договоров, а также их отдельные условия могут быть согласованы сторонами посредством заключения между ними генерального соглашения (единого договора) и (или) определены правилами организаторов торговли на рынке ценных бумаг, правилами фондовой биржи и (или) правилами клиринга, которые применяются на основании договора репо и могут предусматривать:

1) условия и порядок уплаты денежных средств и (или) передачи ценных бумаг. При этом сумма подлежащих уплате денежных средств и (или) количество подлежащих передаче ценных бумаг могут определяться отдельно по каждому договору репо, по группе договоров репо и (или) по всем договорам репо, заключенным между сторонами на условиях, указанных таким генеральным соглашением (единым договором) или такими правилами;

2) основания и порядок прекращения обязательств по одному договору репо, по группе договоров репо и (или) по всем договорам репо, заключенным между сторонами на условиях, указанных таким генеральным соглашением (единым договором) или такими правилами, в том числе по требованию одной из сторон при неисполнении или ненадлежащем исполнении другой стороной обязательств по договору репо.

В таких документах и договоре репо может быть установлено, что отдельные их условия определяются примерными условиями договора репо, разработанными для указанного договора саморегулируемыми организациями на рынке ценных бумаг и опубликованными в печати или размещенными в информационно-телекоммуникационной сети Интернет <245>.

———————————

<245> Требования к примерным условиям договоров, утвержденным саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг, предусмотрены в пунктах 3 — 5 статьи 51.5 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».

 

Прекращение договора. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по второй части договора репо одной из сторон или обеими сторонами по договору репо обязательства по договору репо прекращаются при наличии одного из следующих условий:

1) покупатель по договору репо уплатил денежные средства (передал ценные бумаги, иное имущество) в сумме (количестве), равной (равном) превышению стоимости ценных бумаг, иного имущества и денежных средств, обязательства по передаче которых не исполнены покупателем по договору репо, а также суммы неустойки, если такая неустойка предусмотрена договором репо, над суммой денежных средств (стоимостью ценных бумаг, иного имущества), обязательства по передаче которых не исполнены продавцом по договору репо, а также суммой неустойки, если такая неустойка предусмотрена договором репо;

2) продавец по договору репо уплатил денежные средства (передал ценные бумаги, иное имущество) в сумме (количестве), равной (равном) превышению суммы денежных средств (стоимости ценных бумаг, иного имущества), обязательства по передаче которых не исполнены продавцом по договору репо, а также суммы неустойки, если такая неустойка предусмотрена договором репо, над стоимостью ценных бумаг, иного имущества и денежных средств, обязательства по передаче которых не исполнены покупателем по договору репо, а также суммой неустойки, если такая неустойка предусмотрена договором репо;

3) стоимость ценных бумаг, иного имущества и денежных средств, обязательства по передаче которых не исполнены каждой из сторон по договору репо, а также суммы неустоек, если такие неустойки предусмотрены договором репо, равны. Порядок определения стоимости ценных бумаг, используемой при прекращении обязательств сторон договора репо, устанавливается договором репо или иным соглашением сторон.

Договором репо может быть также предусмотрено, что обязательства по этому договору прекращаются, если стоимость ценных бумаг, переданных по договору репо, становится больше (меньше) значения, установленного договором репо, или равной ему. Прекращение обязательств в указанном случае допускается при наличии одного из вышеуказанных условий.

Содержание

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code