3. Договор инвестиционного товарищества

Договор инвестиционного товарищества — это договор, в силу которого двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли (часть 1 статьи 3 Федерального закона от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»). Он представляет собой разновидность договора простого товарищества, к которому применяются положения ГК РФ, но с учетом особенностей, установленных Федеральным законом от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (пункт 3 статьи 1041 ГК РФ, часть 3 статьи 1 Федерального закона от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»).

В таком договоре в целях его индивидуализации указываются: наименование (индивидуальное обозначение) данного договора (включающее в себя слова «инвестиционное товарищество»), регистрационный номер данного договора в реестре нотариальных действий единой информационной системы нотариата, фамилия, имя и отчество нотариуса, у которого данный договор был удостоверен, дата нотариального удостоверения данного договора, представляющие собой индивидуальные признаки договора инвестиционного товарищества.

Договор инвестиционного товарищества, так же, как и договор простого товарищества, является двусторонним или многосторонним, возмездным, взаимным и консенсуальным.

Стороны договора — это товарищи, при этом один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей (управляющие товарищи). Число участников договора не должно быть более 50, и ими вправе быть коммерческие организации, а также в случаях, установленных федеральным законом, некоммерческие организации постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям. Физические лица не могут являться сторонами договора инвестиционного товарищества.

Следует отметить, что управляющий товарищ не вправе участвовать одновременно в двух и более договорах инвестиционного товарищества, если хотя бы один из них содержит запрет на такое участие. Договор инвестиционного товарищества, заключенный управляющим товарищем в нарушение указанного ограничения, может быть признан недействительным в судебном порядке по требованию любого другого участника данного договора с возложением на управляющего товарища обязанности по возмещению всем участникам данного договора причиненных им в связи с этим убытков.

Предметом договора выступает совместная инвестиционная деятельность — осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по инвестированию общего имущества товарищей в допускаемые федеральным законом и данным договором объекты инвестирования в целях реализации инвестиционных, в том числе инновационных, проектов.

Помимо предмета договора инвестиционного товарищества к его существенным условиям следует также отнести условие об объединении вкладов товарищей, касающееся, в частности, состава, размера, сроков и порядка внесения товарищами вкладов в общее дело.

В целях реализации инвестиционного контракта по реконструкции и капитальному ремонту муниципального объекта, заключенного между администрацией г. Нижнего Новгорода и ООО «Научно-технический центр обмена опытом «Интерспектива», последним по договорам беспроцентного займа от ЗАО «Предприятие «Радар» 6 января 2001 г. и ООО «Предприятие «Радар» 4 декабря 2002 г. были получены денежные средства в сумме 800 тыс. руб. и 500 тыс. руб. соответственно. Соглашением от 1 июля 2003 г. ЗАО «Предприятие «Радар» уступило право требования долга ООО «Предприятие «Радар», которое, полагая, что между ним и ООО «Научно-технический центр обмена опытом «Интерспектива» был заключен притворный договор, обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области.

Арбитражные суды трех инстанций в удовлетворении исковых требований отказали. При этом Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа, в частности, указал, что исходя из положения пункта 1 статьи 1041 ГК РФ, соглашение участников совместной деятельности о размерах и порядке внесения вкладов в общее имущество является существенным условием договора простого товарищества, а его участники преследуют совместные цели. В то же время фактические обстоятельства исполнения вышеуказанных договоров и их содержание свидетельствовали о направленности волеизъявления сторон на заключение именно договоров займа от 6 января 2001 г. и 4 декабря 2002 г. Целей объединения совместных усилий и вкладов для достижения материального результата, ставшего общей долевой собственностью, сторонами не ставилось. Доказательств обратного истцом не было приведено <194>.

———————————

<194> См.: Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 28 июня 2007 г. по делу N А43-29620/2006-19-110 // СПС «КонсультантПлюс».

 

Согласно действующему законодательству вкладом управляющего товарища могут быть деньги, иное имущество (за исключением подакцизных товаров), имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация, тогда как вкладом товарища, не являющегося управляющим товарищем, — только денежные средства, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества. При этом вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств (пункт 2 статьи 1042 ГК РФ).

Однако, как уже было отмечено ранее, более правильным является проводить различие между вкладом в общее дело и вкладом в общее имущество участников простого товарищества. В частности, в отличие от положений ГК РФ и Федерального закона от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» необходимо признать, что неимущественные права, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация как объекты, не относящиеся к имуществу, могут вноситься в общее дело простого товарищества, но не общее его имущество, а размер доли каждого из товарищей в общем имуществе товарищей должен определяться пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее имущество, а не дело.

ОАО «Искитимцемент» обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с иском о принуждении индивидуального частного предприятия (ныне — ООО) «Контраст» исполнить обязанность по возврату неосновательно полученного цемента, а в случае невозможности возвратить в натуре цемент в указанном количестве взыскать с ответчика действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения на том основании, что договор, по которому оно передавалось, считается незаключенным из-за отсутствия в нем существенных условий.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что в договоре стороны согласовали все существенные условия, поэтому он считается заключенным. Дополнительные соглашения к нему уточняли взаимоотношения сторон, следовательно, имущество, полученное согласно договору, нельзя считать неосновательным обогащением ответчика.

Отменяя решение суда первой инстанции, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа установил, что при заключении договора вопреки требованиям части 1 статьи 122, статьи 125 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. стороны не согласовали условия «об усилиях и имуществе, передаваемом его участниками» (т.е. о предмете договора), а также о распределении прибыли и убытков от совместной деятельности. Учитывая названные обстоятельства, арбитражный суд признал договор незаключенным, носящим декларативный характер.

В то же время с выводами суда кассационной инстанции не согласился Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, указав на неправомерность ссылки на то, что несогласование условия о распределении прибыли и убытков от совместной деятельности рассматривается как отсутствие соглашения по существенному условию договора. Согласно статье 1046 ГК РФ при отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости вклада в общее дело <195>.

———————————

<195> См.: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 6 марта 2001 г. N 3258/00 по делу N А45-8229/99-КГ7/285 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2001. N 7. С. 36 — 38.

 

Общее имущество товарищей включает в себя имущество, внесенное товарищами в качестве вкладов, а также полученное в результате совместной инвестиционной деятельности, и по общему правилу является общедолевой собственностью всех товарищей (пункт 1 статьи 1043 ГК РФ). Общее имущество товарищей обособляется от имущества управляющего товарища или управляющих товарищей, иного имущества товарищей, общего имущества, находящегося в управлении этого управляющего товарища или этих управляющих товарищей по другим договорам инвестиционного товарищества, а также иного имущества, находящегося в управлении или по иным основаниям у этого управляющего товарища или этих управляющих товарищей. Размер доли каждого из товарищей в праве собственности на общее имущество товарищей определяется пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее дело. При этом в течение срока действия договора раздел общего имущества товарищей и выдел из него доли в натуре по требованию товарища не допускаются, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества.

Между АОЗТ «Ручьи» и ООО «Производственно-коммерческое предприятие «Ручьи» был заключен договор простого товарищества, согласно которому на акционерное общество возлагалась обязанность внести денежный вклад для организации и осуществления совместной деятельности. В связи с невнесением таким акционерным обществом своей доли ООО «Производственно-коммерческое предприятие «Ручьи» обратилось в Арбитражный суд г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области.

При рассмотрении дела в порядке надзора Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации отметил, что особенностью договора простого товарищества является то, что у сторон по нему имеется обязанность соединить вклады и совместно действовать, но отсутствуют обязательства по передаче чего-либо одним товарищем другому в собственность. В соответствии со статьей 1043 ГК РФ внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью. Поскольку подлежащий внесению денежный вклад по договору простого товарищества становится общей долевой собственностью товарищей, сторона по договору не вправе требовать взыскания в принудительном порядке с другой стороны в свою пользу суммы вклада, так как это противоречит природе договора данного вида. Нельзя признать это требование и способом возмещения убытков. Предусмотренная пунктом 12.2 договора простого товарищества неустойка за пропуск срока выполнения финансовых обязательств также не подлежит в данном случае взысканию, так как обязанность товарища соединить вклад не является его финансовым обязательством перед другим товарищем <196>.

———————————

<196> См.: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 8 августа 2000 г. N 7274/99 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2000. N 11. С. 42, 43.

 

Срок договора. Договор инвестиционного товарищества должен быть заключен с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия. В любом случае он не может превышать 15 лет. Однако если стороны договора все же не согласовали срок, то такой договор считается действующим в течение 15 лет.

Форма договора. Договор инвестиционного товарищества, включающий в себя политику ведения общих дел (инвестиционную декларацию), все вносимые в него изменения (за исключением изменений договора в судебном порядке), дополнительные соглашения и приложения к нему, соглашения о полной или частичной передаче товарищами своих прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества, предварительные договоры об этом подлежат нотариальному удостоверению по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища, причем только у одного нотариуса.

Содержание договора составляют права и обязанности товарищей. Основная обязанность каждого товарища — внести вклад в общее дело в соответствии с условиями договора.

Другая обязанность, предусмотренная договором простого товарищества, — ведение общих дел товарищей — исполняется лишь управляющим товарищем самостоятельно либо совместно с другим управляющим товарищем или несколькими другими управляющими товарищами, если договором не предусмотрено определение прав и обязанностей каждого из управляющих товарищей при ведении общих дел товарищей. Возложение на одного управляющего товарища или нескольких управляющих товарищей обязанностей по ведению общих дел и освобождение управляющих товарищей от этих обязанностей осуществляются по решению товарищей, принятому определенным в договоре инвестиционного товарищества количеством голосов.

Полномочия управляющего товарища на совершение сделок и ведение иных общих дел товарищей от имени всех товарищей основаны на договоре инвестиционного товарищества. При этом для осуществления этих полномочий управляющему товарищу не требуется доверенность. В отношениях с третьими лицами в связи с ведением общих дел товарищей управляющий товарищ обязан указывать, что он действует в качестве управляющего товарища, и раскрывать индивидуальные признаки договора инвестиционного товарищества. В противном случае управляющий товарищ обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.

При ведении общих дел инвестиционного товарищества управляющий товарищ должен следовать политике ведения общих дел — инвестиционной декларации, являющейся частью договора инвестиционного товарищества и устанавливающей обязательные для выполнения требования к перечню допускаемых федеральным законом объектов инвестирования, к составу и структуре общего имущества товарищей и (или) к размеру исполнения по сделкам, заключаемым одним, несколькими или всеми управляющими товарищами, в том числе в отношении одного лица или группы лиц, включая лиц, являющихся аффилированными по отношению к управляющим товарищам и (или) их аффилированным лицам. Договором инвестиционного товарищества может быть предусмотрено исключение из политики ведения общих дел (инвестиционной декларации) любого из указанных требований или включение в нее дополнительных требований.

Дополнительно договором инвестиционного товарищества на одного из управляющих товарищей (уполномоченного управляющего товарища) возлагаются и другие обязанности:

1) ведение самостоятельного учета общего имущества, которое учитывается на отдельном балансе, в том числе находящихся на счете инвестиционного товарищества денежных средств каждого участника договора, передавшего их в оплату доли в общем имуществе товарищей;

2) осуществление обособленного учета доходов и расходов в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти — Министерством финансов Российской Федерации <197>;

———————————

<197> См.: Постановление Правительства Российской Федерации от 26 апреля 2012 г. N 397 «Об осуществлении федеральными органами исполнительной власти отдельных полномочий в целях реализации Федерального закона «Об инвестиционном товариществе» // СЗ РФ. 2012. N 19. Ст. 2422.

 

3) открытие банковского счета, банковских счетов для совершения операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества. При этом все расчеты по операциям, связанным с ведением общих дел товарищей по договору инвестиционного товарищества, в том числе осуществление обязательных в соответствии с законодательством Российской Федерации налоговых и иных платежей, осуществляются уполномоченным управляющим товарищем с использованием счета инвестиционного товарищества. Уполномоченный управляющий товарищ не вправе давать распоряжение о перечислении на такой счет собственных денежных средств или денежных средств, находящихся у него по иным основаниям, за исключением перечисления собственных денежных средств в качестве вклада в общее имущество товарищей;

4) ведение налогового учета в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества;

5) ведение реестра участников договора инвестиционного товарищества и предоставление сведений об участниках договора инвестиционного товарищества органу или лицу, имеющим в соответствии с федеральными законами или договором право на получение таких сведений;

6) представление в порядке и в сроки, которые установлены договором инвестиционного товарищества, участникам договора инвестиционного товарищества сведений:

— о суммах расходов, произведенных управляющими товарищами в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого участника договора инвестиционного товарищества;

— о суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого товарища;

— о текущем размере доли каждого участника договора инвестиционного товарищества в общем имуществе.

Возложение обязанностей уполномоченного управляющего товарища на управляющего товарища, не являющегося юридическим лицом, не допускается.

В силу договора инвестиционного товарищества каждый товарищ обладает и определенными правами, а именно:

1) получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости своего вклада в общее дело по договору инвестиционного товарищества, если иной порядок распределения прибыли не предусмотрен договором инвестиционного товарищества;

2) знакомиться с документацией по ведению общих дел товарищей в установленных договором инвестиционного товарищества порядке и объеме, в том числе получать копии нотариально удостоверенных договора инвестиционного товарищества и соглашений (договоров), в соответствии с которыми в договор инвестиционного товарищества были внесены изменения;

3) передать свои права и обязанности по договору инвестиционного товарищества полностью или частично другому товарищу либо третьему лицу, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества. При этом согласие контрагентов по договорам, заключенным от имени всех участников договора инвестиционного товарищества, на перевод долга по общим договорным обязательствам не требуется. Полная передача товарищем прав и обязанностей по договору иному лицу прекращает участие этого товарища в договоре инвестиционного товарищества и осуществляется с согласия всех товарищей, если иное не предусмотрено договором. Передача прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества управляющим товарищем не допускается;

4) получить свою долю в общем имуществе товарищей в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, по истечении срока действия договора инвестиционного товарищества или по достижении установленной им цели;

5) участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищей и определенных в договоре инвестиционного товарищества. Для этого договором инвестиционного товарищества может быть предусмотрено создание специального комитета товарищей (инвестиционного комитета), в состав которого на основании доверенностей могут входить представители товарищей, в том числе обладающие специальными познаниями в сфере совместной инвестиционной деятельности. Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, к компетенции инвестиционного комитета относятся:

— принятие решений об одобрении или об отказе в одобрении сделок, которые совершены управляющим товарищем от имени всех товарищей, относятся к совместной инвестиционной деятельности и в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено условиями договора инвестиционного товарищества;

— принятие решений о возмещении или об отказе в возмещении управляющему товарищу, совершившему от имени всех товарищей сделки, которые относятся к совместной инвестиционной деятельности и в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключившему в интересах всех товарищей не относящиеся к совместной инвестиционной деятельности сделки от своего имени, произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимы в интересах всех товарищей;

— принятие решений об обращении в суд для признания недействительной сделки, совершенной управляющим товарищем, вышедшим за пределы ограничений, установленных договором инвестиционного товарищества;

— принятие решений по иным вопросам, предусмотренным Федеральным законом от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» или договором инвестиционного товарищества и касающимся ведения общих дел товарищей.

Каждый участник инвестиционного комитета имеет один голос. Решения инвестиционного комитета принимаются простым большинством голосов его участников, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества.

В отличие от иных товарищей управляющий товарищ, помимо вышеуказанного, имеет право на получение вознаграждения за ведение общих дел товарищей в размере и в порядке, которые устанавливаются договором инвестиционного товарищества. Такое вознаграждение входит в состав общих расходов, связанных с совместной инвестиционной деятельностью, и может быть фиксированным, зависеть от размера прибыли товарищей или определяться иным образом в соответствии с договором инвестиционного товарищества.

Договором инвестиционного товарищества могут предусматриваться также иные права и обязанности товарищей (например, касающиеся обращения товарища, не являющегося управляющим товарищем, в суд от имени всех товарищей).

Условия договора инвестиционного товарищества не подлежат раскрытию и охраняются в соответствии с Федеральным законом от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ «О коммерческой тайне» <198>, за исключением случаев, если раскрытие существенных условий договора инвестиционного товарищества для неограниченного круга лиц осуществляется по общему согласию всех товарищей. В то же время существование самого договора инвестиционного товарищества не может быть отнесено к информации, составляющей коммерческую тайну. Соглашение товарищей об установлении негласного инвестиционного товарищества ничтожно.

———————————

<198> СЗ РФ. 2004. N 32. Ст. 3283.

 

Заключение договора. Договор инвестиционного товарищества может быть заключен путем не только составления одного документа, подписанного сторонами, но и присоединения к данному договору в целом намеренного участвовать в нем лица. В последнем случае между управляющим товарищем и таким лицом заключается соглашение о присоединении, определяющее условия, порядок и сроки внесения новым участником данного договора вклада в общее дело. При этом внесение изменений в договор инвестиционного товарищества не требуется.

Договор инвестиционного товарищества считается заключенным, а внесенные в данный договор изменения считаются вступившими в силу со дня нотариального удостоверения данного договора или внесенных в него изменений. Что касается договора инвестиционного товарищества с новым его участником, то он признается заключенным со дня нотариального удостоверения соглашения о присоединении.

Изменение и прекращение договора. Изменение и расторжение договора инвестиционного товарищества допускается по соглашению сторон или, если такое соглашение не достигнуто, по решению суда. В частности, товарищи вправе требовать изменения или расторжения договора инвестиционного товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, в отношениях между ними и остальными товарищами в порядке и по основаниям, которые предусмотрены пунктом 2 статьи 450 ГК РФ. Расторжение или изменение такого договора по иным основаниям не допускается. В случае изменения или расторжения договора инвестиционного товарищества в судебном порядке решение суда направляется нотариусу, у которого хранятся договор инвестиционного товарищества и иные предусмотренные законом документы. Нотариальное удостоверение изменений договора инвестиционного товарищества в этом случае не требуется (части 1 и 2 статьи 17 Федерального закона от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»).

Договор инвестиционного товарищества может быть прекращен и по другим основаниям, а именно вследствие:

1) истечения предельного срока договора инвестиционного товарищества;

2) достижения цели, если она была указана в договоре инвестиционного товарищества в качестве отменительного условия;

3) возникновения ситуации, при которой в договоре инвестиционного товарищества участвует только один товарищ;

4) наступления иных предусмотренных Федеральным законом от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» или договором инвестиционного товарищества обстоятельств.

Ответственность товарищей по общим обязательствам определяется следующим образом:

1) по общим обязательствам, возникшим не из договора (за исключением налоговых обязательств), товарищи отвечают солидарно. При этом ответственность товарищей-вкладчиков возникает в случае установления судом их вины в нарушении указанных общих обязательств;

2) по общим налоговым обязательствам товарищи отвечают всем своим имуществом в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах;

3) по общим договорным обязательствам, связанным с осуществлением товарищами совместной инвестиционной деятельности, каждый товарищ-вкладчик отвечает пропорционально и в пределах стоимости принадлежащей ему доли в праве собственности на общее имущество товарищей и не отвечает иным своим имуществом. При недостаточности стоимости общего имущества товарищей для удовлетворения требований кредиторов по общим договорным обязательствам, связанным с осуществлением товарищами совместной инвестиционной деятельности, управляющие товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом.

Данный порядок применяется и в случае прекращения договора инвестиционного товарищества, но с учетом следующего. Если договор инвестиционного товарищества не был прекращен в результате расторжения договора по требованию его участника в отношениях между ним и остальными товарищами, товарищ, который не является управляющим и участие которого в договоре прекратилось, не несет ответственность по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре. Иное правило действует в отношении управляющего товарища. Он или его правопреемник в течение трех лет с момента расторжения договора инвестиционного товарищества в отношениях между управляющим товарищем и другими товарищами отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре инвестиционного товарищества, так, как если бы он остался участником договора инвестиционного товарищества. При этом управляющий товарищ, вступивший в договор инвестиционного товарищества, не несет ответственность перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим до его вступления в договор инвестиционного товарищества.

Содержание

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code