Глава 4. КОММЕРЧЕСКИЕ КОРПОРАТИВНЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ

Главное деление юридических лиц в ГК РФ построено исходя из предмета гражданского законодательства, а именно из регулирования предпринимательской деятельности.

 

Предпринимательская деятельность — самостоятельная деятельность, осуществляемая на свой риск, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке, то есть коммерческими организациями и индивидуальными предпринимателями.

Коммерческие организации — это юридические лица, преследующие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли.

 

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов и государственных и муниципальных унитарных предприятий (п. 2 ст. 50 ГК РФ).

Для всех названных организационно-правовых форм общим является нацеленность на получение максимальной прибыли, действуя добросовестно и разумно в рамках обычного предпринимательского риска. В одних организационно-правовых формах коммерческих организаций, как хозяйственное товарищество, прямо указывается, что полные товарищи занимаются предпринимательской деятельностью, в других, как хозяйственные общества, это выражается в том, что участники несут риск убытков, связанных с деятельностью общества (см. сводную таблицу организационно-правовых форм юридического лица).

Характерной особенностью любой организационно-правовой формы коммерческой организации является наличие складочного, уставного или паевого капитала, основного фонда унитарного предприятия. Ныне уставный капитал хозяйственных обществ не выполняет обеспечительной функции, поскольку в ст. 90 и 99 ГК РФ исключено положение о том, что уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Коммерческие организации, за исключением хозяйственных товариществ, по своим обязательствам отвечают всем принадлежащим им имуществом. В ГК РФ ныне выделены в качестве § 2 коммерческие корпоративные организации, а среди них общие положения о хозяйственных товариществах и обществах.

В целях удобства усвоения положений о хозяйственных товариществах и обществах объединим рассмотрение норм, содержащихся на первом и втором уровнях, имея в виду, что они будут детализироваться в законах о хозяйственных обществах.

Правовое положение полного товарищества определяется подпараграфом 2 § 2, а также нормами ст. 66, 66.1, п. 1 ст. 67.1, ст. 68, т.е. только нормами ГК РФ.

 

4.1. Полное товарищество

 

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК РФ).

 

Эта организационно-правовая форма юридического лица выпадает из общего определения юридического лица, данного ст. 48 ГК РФ, поскольку полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (ч. 1 ст. 75 ГК РФ). Более последовательным было правовое регулирование полного товарищества в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. «О предприятиях и предпринимательской деятельности», поскольку оно не являлось юридическим лицом, хотя полное товарищество имело собственное наименование с указанием организационно-правовой формы и имени не менее одного участника товарищества (ст. 9).

Участниками полного товарищества могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации, кроме хозяйственных партнерств. Индивидуальный предприниматель или коммерческая организация может быть участником только одного полного товарищества, поскольку он может нести неограниченную имущественную ответственность по обязательствам товарищества. Минимальный размер складочного капитала полного товарищества в законе не устанавливается, его назначение исчерпывается тем, что прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. В учредительном договоре необходимо предусмотреть сведения о фирменном наименовании и месте нахождения товарищества; условия о размере и составе складочного капитала; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

В учредительном договоре полного товарищества определяются другие вопросы организации его деятельности и ведения дел. Поскольку участники полного товарищества в соответствии с заключенным договором самостоятельно занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества, каждый участник вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками требуется соглашение всех его участников для совершения каждой сделки. Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

Следует отметить, что в полном товариществе складываются личные доверительные отношения в отношении ведения дел. Если будет установлено, что участник полного товарищества грубо нарушает свои обязанности при заключении договоров либо неспособен к разумному ведению дел, его полномочия на ведение дел товарищества могут быть прекращены только по решению суда по требованию одного или нескольких других участников товарищества. На основании судебного решения вносятся соответствующие изменения в учредительный договор товарищества, действуя от его имени, приобретают гражданские права и принимают на себя гражданские обязанности для товарищества, выполняя функции органа юридического лица, не являясь таковым (п. 2 ст. 72 ГК РФ).

Участники полного товарищества обладают не только теми правами и обязанностями, которые предусмотрены положениями ГК РФ о полном товариществе, но также теми, которые предусмотрены для участников любых корпораций, а также для участников любых хозяйственных товариществ и обществ (табл. 1).

 

Таблица 1

Права и обязанности участника полного товарищества как участника корпорации

Права Обязанности
п. 1 ст. 65.1 ГК РФ:

— участвовать в управлении делами корпорации;

— получать информацию об имущественной деятельности корпорации;

— обжаловать решения органов корпорации, влекущие гражданско-правовые последствия, в случаях и порядке, которые предусмотрены законом;

— в случаях, предусмотренных законом, оспаривать совершенные корпорацией сделки;

— требовать от имени корпорации возмещения причиненных корпорации убытков.

п. 1 ст. 67 ГК РФ:

— принимать участие в распределении прибыли товарищества;

— получать в случае ликвидации товарищества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость

п. 4 ст. 65.2 ГК РФ:

— участвовать в образовании имущества корпорации;

— не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности корпорации;

— участвовать в принятии корпоративных решений;

— не совершать действий в ущерб интересам корпорации.

п. 2 ст. 67 ГК РФ:

— не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создана корпорация;

— вносить вклады в складочный капитал товарищества, а также вклады в иное имущество товарищества

 

Следует сказать и об особенностях управления в хозяйственных товариществах. Оно осуществляется по общему согласию всех участников товарищества. В нем нет органов управления и их компетенции. Не случайно в п. 1 ст. 67.1 ГК РФ предусматривается, что управление в хозяйственных товариществах осуществляется в порядке, установленном ст. 71 и 84 ГК РФ.

Важным элементом внутренних отношений хозяйствующего товарищества является определение предмета деятельности товарищества (что еще раз подтверждает правильность нашей позиции, что любое юридическое лицо обладает специальной правосубъектностью. — В.А.), так как участник товарищества не вправе без согласия остальных товарищей совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. При нарушении этого правила, установленного п. 3 ст. 73 ГК РФ, товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды.

 

Хозяйственные товарищества не могут быть реорганизованы в некоммерческие организации, а также в унитарные коммерческие организации.

 

4.2. Товарищество на вере

 

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников — вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участие в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 82 ГК РФ).

 

Положение полных товарищей в товариществе на вере определяется правилами об участниках полного товарищества. Индивидуальный предприниматель или коммерческая организация могут быть полным товариществом только в одном товариществе на вере и не могут быть участником другого полного товарищества.

Учредительный договор товарищества на вере, кроме сведений, необходимых для учредительного договора полного товарищества, должен содержать указание о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками, число которых не должно превышать двадцати. В противном случае товарищество на вере подлежит преобразованию в хозяйственное общество в течение года, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке, если число его коммандитистов не уменьшится до указанного предела (п. 3 ст. 82 ГК РФ).

Вкладчик товарищества на вере имеет право:

— получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;

— знакомиться с годовыми отчетами и балансом товарищества;

— по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;

— передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу;

— при ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства, вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов.

Перечисленные права вкладчиков следует рассматривать как исключительные права, не входящие в права участников корпорации, поскольку в силу ст. 84 ГК РФ вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвующих в нем вкладчиков, однако полные товарищи вместо ликвидации вправе преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

 

4.3. Общество с ограниченной ответственностью

 

Данная организационно-правовая форма юридического лица является преобладающей среди других юридических лиц. Общества с ограниченной ответственностью составляют около 80% среди юридических лиц, запись о которых внесена в ЕГРЮЛ. Непонятно, почему законодатель выделил подпараграф «Общие положения о хозяйственных товариществах и обществах», поскольку различий между хозяйственными товариществами и обществами гораздо больше, чем сходства. В подпараграфе 1 § 2 «Коммерческие корпоративные организации» главное внимание обращено именно к хозяйственным обществам, которым посвящены специальные статьи об основных положениях об уставном капитале хозяйственного общества (ст. 66.2), о вкладе в имущество (ст. 66.1), о публичных и непубличных обществах (ст. 66.3), о корпоративном договоре (ст. 67.2).

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО) и права и обязанности его участников определяются не только нормами, содержащимися в ГК РФ, и принятым в соответствии с ним Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО), но и специальными законами. Они определяют особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации ООО в сферах банковской, страховой, частной охранной и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции.

 

Общество с ограниченной ответственностью — хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (п. 1 ст. 87 ГК РФ).

 

Участниками ООО могут быть граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования.

 

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе от своего имени участвовать в ООО.

 

Учреждения могут быть участниками ООО с разрешения собственника, если иное не установлено законом. Так, автономное учреждение вправе с согласия своего учредителя вносить имущество в уставный (складочный) капитал других юридических лиц или иным образом передавать имущество другим юридическим лицам в качестве их учредителя или участника (за исключением объектов культурного наследия народов Российской Федерации, Архивного фонда Российской Федерации, национального библиотечного фонда) (ч. 6 ст. 3 ФЗ «Об автономных учреждениях).

ООО могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ за исключением случаев, предусмотренных законом.

Вкладом участника ООО в его имущество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных обществ и товариществ, государственные и муниципальные облигации. Таким вкладом также могут быть подлежащие денежной оценке исключительные и иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам (ст. 66.1 ГК РФ).

Денежная оценка вклада участника ООО подлежит независимой оценке и не может превышать сумму оценки, определенную независимым оценщиком. Размер уставного капитала ООО не может быть менее 10 тыс. рублей. Минимальный размер уставного капитала ООО, осуществляющих банковскую, страховую и иную подлежащую лицензированию деятельность, устанавливается законами, определяющими особенности правового положения указанных ООО.

При оплате долей в уставном капитале ООО не денежными средствами, а иным имуществом, участники ООО и независимый оценщик в случае недостаточности имущества общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества, внесенного в уставный капитал, в течение пяти лет с момента государственной регистрации ООО или внесения в устав общества соответствующих изменений (ст. 66.2 ГК РФ).

Минимальный уставный капитал ООО должен быть оплачен деньгами. Не менее 3/4 уставного капитала ООО должны быть внесены его учредителями до государственной регистрации общества, а оплаченная часть в течение первого года деятельности ООО.

Уставный капитал ООО составляется из номинальной стоимости долей участников, не допускается освобождение участника ООО от обязанности уплаты доли в уставном капитале. Только при увеличении уставного капитала ООО допускается оплата уставного капитала ООО путем зачета требований к обществу в случаях, предусмотренных законами об ООО.

Права и обязанности участников ООО определяются ст. 65.1 ГК РФ как участника коммерческой корпорации, ст. 67 ГК РФ как участника ООО, статьями Закона об ООО <1>. Необходимо отметить, что названные нормы Закона об ООО в той или иной степени дублируют или уточняют права и обязанности, предусмотренные ГК РФ. Характерным отличием прав и обязанностей участников ООО является возможность предусматривать иные дополнительные права и дополнительные обязанности. Они могут быть предусмотрены либо уставом общества, либо предоставлены (возложены) по решению участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Дополнительные права участников ООО и дополнительные обязанности участников ООО могут быть установлены помимо тех, которые предусмотрены в Законе об ООО, а также в ГК РФ.

———————————

<1> С.Д. Могилевский указывает, что ст. 12 Закона об ООО не содержит исчерпывающего перечня сведений, которые необходимо отражать в уставе, отсылая к другим статьям Закона, где они могут быть; в Законе об ООО еще девять статей содержат положения, которые дополнительно к сведениям, указанным в ст. 12, расширяют их круг. См.: Могилевский С.Д. Общество с ограниченной ответственностью: законодательство и практика его применения. М., 2010. С. 55, 56.

 

Учредители (участники) ООО вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления этих прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздержаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества (п. 3 ст. 8 Закона об ООО).

Ныне в ст. 67.2 ГК РФ предусмотрен корпоративный договор об осуществлении участниками хозяйственного общества или некоторыми из них своих корпоративных (членских) прав. Корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, а также не может определять структуру органов общества и их компетенцию, за исключением случаев, когда правила ГК РФ или Закона об ООО допускают их изменение уставом общества. Участники ООО, заключившие корпоративный договор, обязаны уведомить это общество о факте его заключения. Если иное не предусмотрено законом, информация о содержании корпоративного договора не подлежит раскрытию и является конфиденциальной.

Кредиторы общества и иные третьи лица могут заключить договор с участниками ООО, по которому последние в целях обеспечения охраняемого законом интереса третьих лиц обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказываться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников ООО, осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале по определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздержаться от отчуждения доли до наступления определенных обстоятельств. К такому договору соответственно применяются правила о корпоративном договоре.

Статья 91 ГК РФ об управлении в ООО признана утратившей силу, а особенности управления в хозяйственных обществах ныне определяются ст. 67.1 ГК РФ. К исключительной компетенции общего собрания ООО наряду с вопросами, указанными в п. 2 ст. 65.3 ГК РФ, также относятся:

1) изменение размера уставного капитала общества, если иное не предусмотрено Законом об ООО;

2) принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа другому хозяйственному обществу (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему), а также утверждение такого управляющего (управляющей организации) и условий договором с ним;

3) распределение прибылей и убытков ООО.

Принятие решения общим собранием участников ООО и состав участников, присутствующих при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом ООО либо решением общего собрания участников, принятым единогласно.

ООО вправе (а в случаях, предусмотренных законом, обязано) для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками. Внешний аудит может быть произведен по требованию любого участника ООО.

Часть 1   Часть 2   Часть 3   Часть 4   Часть 5   Часть 6   Часть 7   Часть 8    Часть 9   Часть 10

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code